Автор: Ольга Дьякону
Versiunea în română poate fi accesată aici
Включение в запретительный список Агентства по государственным закупкам является санкцией для экономических операторов, нарушивших свои договорные и другие обязательства в соответствии с законодательством о государственных закупках. Однако в некоторых случаях закупающие органы используют запретительный список как способ мести. Так произошло с Бриченским управлением образования, молодежи и спорта, о котором мы писали и в предыдущем материале.
В предыдущем материале речь идет об отказе закупающего органа исполнить 5 решений Национального агентства по разрешению споров (НАРС), в соответствии с которыми было удовлетворено 5 жалоб, поданных в рамках одной и той же процедуры закупок экономическим оператором ООО Casabella Group. Пытаясь наказать экономического оператора за свою глупость, УОМС Бричень подало в Агентство по государственным закупкам ходатайство о включении в запретительный список экономического оператора ООО Casabella Group на том основании, что эти неоднократные жалобы ООО Casabella Group отразились якобы на его деятельности. Ходатайство было отклонено.
Но на этом разногласия между закупающим органом и экономическим оператором ООО Casabella Group не закончились. Они проявились и в другой процедуре закупок, касающейся капитального ремонта спортзала в Теоретическом лицее села Гримэнкэуць. На этот раз закупающему органу удалось включить в запретительный список экономического оператора ООО Casabella Group. Перед написанием этой статьи мы запросили информацию у сторон, вовлеченных в этот спор, в том числе у УОМС Бричень (запрос отправлен 20 января 2023 года), которые никак не отреагировали. Документы, на которые мы опираемся, взяты из общедоступных данных (MTender, Бюллетени государственных закупок и т. д.), объяснений экономического оператора ООО Casabella Group и документов дела, к которому Агентство по государственным закупкам предоставило нам доступ.
Первоначально закупающий орган определил победителем тендера на проведение ремонтных работ в Теоретическом лицее села Гримэнкэуць оферту, представленную местным экономическим оператором. Тот предложил самую высокую цену. Решение о присуждении было оспорено экономическим оператором ООО Casabella Group, который предложил самую низкую цену.
Национальное агентство по разрешению споров удовлетворило жалобу ООО Casabella Group, определив, что закупающий орган не предоставил экономическому оператору возможности обосновать явно аномально низкую цену.
После решения НАРС, 12.05.2022 закупающий орган присудил договор на закупку ООО Casabella Group, хотя и не прояснил аспекты, связанные с явно аномально низкой ценой. После присуждения договора между закупающим органом и ООО Casabella Group возникли конфликты.
Экономический оператор еще с июня 2022 года уведомляет закупающий орган о том, что фактическая ситуация сильно отличается от технического задания и необходимы дополнительные работы. Закупающий орган неоднократно игнорировал запросы об установлении технологического процесса, который должен быть применен. УОМС Бричень уклонялось от ответа на запросы экономического оператора, повторяя, что он должен соблюдать технические условия. Экономический оператор утверждает, что не смог выполнить работы в соответствии с техническими заданиями, поскольку штукатурка отваливалась от стен большими кусками, а нанесение 5 мм слоя штукатурки поверх старой штукатурки (как было предусмотрено техническими заданиями) поставило бы под угрозу безопасность и даже жизнь учащихся. Еще одной проблемой, о которой сообщил подрядчик, было отсутствие вентиляции в раздевалках, что приводило к образованию плесени и также означало невозможность продолжения работ.
С другой стороны, закупающий орган обвинил экономического оператора в несоблюдении технических условий, но согласился заключить соглашение об увеличении стоимости договора на закупку к концу августа 2022 года. Хотя выполнение более масштабных работ, таких как нанесение толстого слоя штукатурки, было одобрено, закупающий орган отказался продлевать срок выполнения работ. В результате закупающий орган ходатайствовал о включении экономического оператора ООО Casabella Group в запретительный список за ненадлежащее исполнение условий договора; ходатайство было удовлетворено Агентством по государственным закупкам.
Далее мы проанализировали ряд проблем, выявленных в данной процедуре закупок, а именно:
1. Некачественное планирование и документация по присуждению
Ненадлежащее планирование вытекает из того факта, что закупающий орган не провел техническую экспертизу объектов, подлежащих ремонту. Согласно перечню услуг и техническим заданиям, со стен спортивного зала и раздевалок спортивного зала должна была быть удалена краска, после чего внутренние поверхности стен и потолков должны были быть загрунтованы, нанесена внутренняя штукатурка толщиной 5 мм и затирка на гипсовой основе, а затем снова их грунтовка и покраска.
В действительности, по словам экономического оператора, ситуация на месте была совершенно иной, и для качественного проведения ремонта требовалось больше работы. После начала работ ООО Casabella Group направило в адрес закупающего органа ряд информационных писем, в которых обращало внимание на несоответствие технического задания с реальной ситуации, а именно:
- После очистки слоя масляной краски, нанесенной на поверхности стен, старая штукатурка на стенах начала отваливаться и крошиться; по правильной технологии она должна была быть демонтирована до поверхности основных элементов (котельца, камня и т. д.);
- Штукатурка на цементной основе не соответствовала ГОСТ 31375-2007, поэтому на участках, куда она наносилась, она крошилась, и ее нужно было всю удалить, чтобы укрепить поверхность;
- После демонтажа линолеума в спортивном зале был обнаружен слой битумных смол, прилипший к текущему профилю, что сделало демонтаж невозможным. Также были обнаружены очень большие отклонения пола, которые невозможно было исправить слоем раствора толщиной в среднем 3 см.
Таким образом, экономический оператор попросил Бенефициара провести анализ, чтобы оценить стены и принять решение для обеспечения правильного технологического процесса.
В ответ на информационные записки ООО Casabella Group, 11.07.2022 Бенефициар сообщил, что работы должны быть выполнены в соответствии с техническим заданием и что закупающий орган не допустит никаких отклонений от технического задания. В ответ ООО Casabella Group попросило провести техническую экспертизу объектов, чтобы дать определение технологическому процессу, который должен быть применен в соответствии с техническим заданием, и установить, в чем причина неправильной оценки позиции «Опорный слой для полов из цементного раствора M100-T толщиной 3 см», в противном случае невозможно обеспечить 5-летнюю гарантию.
И только 01.08.2022 было подписано допсоглашение, которое включало изменения в техническое задание в связи с выявленными несоответствиями, а стоимость договора была увеличена на 36 868 леев, включая НДС.
2. Несоответствующая оценка оферт
В результате электронных торгов оферта, представленная ООО Casabella Group, заняло первое место по цене. Оферта ООО Casabella Group была отклонена на том основании, что явно аномально низкая цена (72,91% от оценочной стоимости) не была обоснована. Национальное агентство по разрешению споров удовлетворило жалобу, поданную ООО Casabella Group, постановив, что закупающий орган не предоставил экономическому оператору возможности обосновать явно аномально низкую цену. Закупающий орган запросил у заявителя жалобы в расплывчатой форме, без указания конкретных пунктов, «необходимые документы, оправдывающие аномально низкую цену». В результате письмом от 29.03.2022 ООО Casabella Group предоставило объяснения, обосновав в форме пояснений аспекты своей финансовой оферты, которые компания считает релевантными с точки зрения общих требований, сформулированных закупающим органом. Впоследствии оферта компании ООО Casabella Group была отклонена на том основании, что «Дисконт, предоставленный экономическому оператору компаниями АО Supraten, ООО Bicar Bimpex и др., составляет 7%, 12% и 15%, а цена снижена примерно на 27,5%». Таким образом, компании ООО Casabella Group не была предоставлена возможность привести контраргументы по причинам отказа, которые касаются стоимости строительных материалов.
После решения НАРС закупающий орган присудил договор ООО Casabella Group без надлежащего разъяснения аспектов, связанных с ценой оферты. Из текста решения Агентства по государственным закупкам о включении экономического оператора ООО Casabella Group в запретительный список следует, что закупающий орган ссылался на несоответствие оферты этого экономического оператора. Как заявил закупающий орган, он присудил договор компании ООО Casabella Group на основании решения НАРС от 05.05.2022.
Здесь мы обращаем внимание на то, что закупающий орган, вместо того чтобы провести повторную оценку оферты ООО Casabella Group, как было предписано НАРС, присудил договор без повторной оценки этому экономическому оператору. В контексте предыдущих конфликтов между УОМС Бричень и ООО Casabella Group, в результате ряда жалоб, удовлетворенных НАРС, такой «фаворитизм» вызывает вопросы, поскольку может свидетельствовать о попытке закупающего органа «преподать урок» представителям экономического оператора.
3. Несоответствующее документирование предполагаемых некачественных работ
Технический специалист закупающего органа составил акт под названием «Замечания и рекомендации по приемке работ из протокола приемки работ на сумму 260 287 леев». По всем позициям, которые не были приняты техническим специалистом, указывалось в общих чертах, что работы были выполнены некачественно, без указания конкретных недостатков и мер по их устранению. На этом основании закупающий орган отказался перечислять полную сумму согласно фактурам, выставленным ООО Casabella Group.
Экономический оператор не согласился с актом, составленным техническим специалистом, сославшись на то, что несоответствия не были точно указаны, и повторно потребовал приемки ремонтных работ, согласно положениям Постановления Правительства № 285/1996 об утверждении Положения о приемке строительных работ и установленного оборудования. Представители ООО Casabella Group утверждают, что для устранения возникших несоответствий они обратились к техническому эксперту, но получили отказ на том основании, что акт, выданный техническим специалистом, не соответствует пунктам Положения о приемке строительных работ и установленного оборудования.
Последовали два предварительных запроса, чтобы обязать закупающий орган принять работы.
В то время как экономический оператор ООО Casabella Group запрашивал у закупающего органа принять выполненные работы, а также четко указать, какие несоответствия были выявлены и какие меры по исправлению ситуации должны быть приняты, закупающий орган направлял подрядчику запросы о завершении работ, в том числе после подачи заявки на включение в запретительный список.
4. Агентство по государственным закупкам дало субъективную оценку обстоятельствам при рассмотрении заявки на включение в запретительный список
Любой договор требует баланса между правами и обязанностями каждой из сторон договора. В рассматриваемой процедуре наблюдается ярко выраженный разрыв между правами и обязанностями закупающего органа и экономического оператора. Во-первых, этот разрыв обусловлен тем, что для закупающего органа, неправильно спланировавшего закупку, не существует никаких последствий. В отсутствие технической экспертизы было составлено некачественное техническое задание на выполнение скорее косметических ремонтных работ несмотря на то, что название процедуры закупки относится к капитальным работам. Когда экономический оператор оказывается в ситуации, требующей существенных работ, не включенных в техническое задание, он становится уязвимым перед волей закупающего органа, который либо соглашается скорректировать договор, либо шантажирует экономического оператора включением в запретительный список, если экономический оператор отказывается выполнять работы так, как они были включены в техническое задание.
Проанализировав документы из дела Агентства по государственным закупкам, мы пришли к выводу, что в расчет были приняты аргументы закупающего органа о невыполнении договорных обязательств компанией ООО Casabella Group, и в меньшей степени доводы экономического агента о невыполнении законных и договорных обязательств закупающим органом. Так, не был принят во внимание тот факт, что документация по присуждению не была оформлена надлежащим образом, техническое задание не отражало фактическую ситуацию, не была проведена техническая экспертиза, а также тот факт, что закупающий орган не перечислил конкретно несоответствия и меры по их устранению.
Решение Агентства по государственным закупкам (АГЗ) о включении экономического оператора в запретительный список было оспорено в судебной инстанции. Суд не согласился приостановить решение АГЗ на время рассмотрения дела по существу.
5. Благоприятствование конкретному экономическому агенту и предполагаемый саботаж экономического оператора со стороны закупающего органа
Действия закупающего органа свидетельствуют о благоприятствовании местному экономическому оператору. До решения НАРС закупающий орган назначил победителем оферты экономического оператора ООО Nordglavstroi, занявшего третье место по цене. Так же, в ходе процедуры закупки работ по капитальному ремонту Лицея имени Григоре Виеру, № ocds-b3wdp1-MD-1646983111782, УОМС Бричень неоднократно назначал этого офертанта победителем, несмотря на решения НАРС о переоценке оферты ООО Casabella Group. ООО Nordglavstroi – местная компания, юридический адрес: Окницкий район, с. Хэдэрэуць, которая ранее выполнила ряд договоров в пользу Бриченского управления образования, молодежи и спорта и других закупающих органов в северных районах страны. Вполне вероятно, что этот экономический оператор был выбран в качестве победителя на основании предыдущих проектов, выполненных для данного закупающего органа. Однако законодательство о государственных закупках закрепляет принципы лояльной конкуренции и запрещает благоприятствование определенным компаниям.
С другой стороны, определенные действия закупающего органа равносильны саботажу. В своем ходатайстве к Агентству по государственным закупкам закупающий орган указал, что оферта, представленная компанией ООО Casabella Group, не соответствует требованиям, но, тем не менее, выбрал ее победителем без повторной оценки, как было предписано решением НАРС. Впоследствии закупающий орган отказался конструктивно работать с экономическим оператором после того, как были выявлены значительные отклонения в техническом задании. На каждый запрос экономического агента закупающий орган уклонялся от выполнения своих обязательств, что и приводило к задержкам. Еще одно обвинение ООО Casabella Group касается того факта, что представители закупающего органа получили доступ к данным, составляющим налоговую тайну в отношении компании, чтобы заявить, что при подаче оферты были представлены ложные данные. Представители ООО Casabella Group утверждают, что подали жалобы на этот счет в органы уголовного преследования.
В деле Агентства по государственным закупкам имеются и заявления компании ООО Casabella Group, из которых вытекают другие подозрения в саботаже. По их словам, со стройплощадки неоднократно пропадали рабочие инструменты, а в одном случае бригада рабочих даже покинула объект после того, как им якобы позвонили неизвестные лица и предупредили, что им не заплатят за выполненную работу. В другом случае, как сообщается, неизвестное лицо подало жалобу в Государственную инспекцию труда, заявив, что является работником экономического оператора на строительной площадке и с ним произошел несчастный случай на производстве и что он был прооперирован. Этот случай мы не можем прокомментировать.
В конечном итоге договор был расторгнут экономическим оператором, который заявил, что не в состоянии выполнить договор в результате действий закупающего органа. Отчет о расторжении договора был опубликован в Бюллетене государственных закупок от 30.12.2022.
Данный материал подготовлен в рамках Проекта «Публичные Деньги – это и Мои Деньги», реализуемого Ассоциацией для Эффективного и Ответственного Управления (AGER) при финансовой поддержке Национального фонда демократии (NED).